电子邮件相关法律问题探析

赵丽梅


内容简介：电子邮件以其快速、便利、成本低等优势已成为人们生活中不可或缺的一部分，但电子邮件所引发的种种法律问题也渐渐显露出来，如利用电子邮件进行违法犯罪活动、电子邮件作为诉讼证据的地位和效力、电子邮箱提供者与用户之间的权利义务关系等都需要得到法律及时确认与调整。
关键词：电子邮件 垃圾邮件 证据 电子邮箱


Analysis and Research on Legal Problems about E-mail
Limei Zhao

Abstract E-mail has become an indispensable portion of our life for its rapid, convenient, and economic predominance, but series of legal problems also appeared, which are in need of affirming and adjustment of law, such as utilizing E-mail to undertake illegal or criminal activity, the status and authentic of E-mail as litigation evidence, and the right as well as obligation between the provider of Electronic mail box and the user.
Key Words E-mail Spam Evidence Electronic mail box


一、电子邮件及其发展
电子邮件（E-mail）就是通过Internet或者Intranet网络从某一终端机输入并通过邮件服务器传送到另一终端的信件、便条、文件、图片或声音等信息。①通过模拟邮政系统的“投递——存储——转发”运作，可以将电子邮件从用户的电子邮箱经由两级服务器发送到目的地主机的电子邮件信箱，实现通讯目的。电子邮件从本质上来说仍是一种信函，但与传统邮件相比，电子邮件的优点是显而易见的——既减少了人力物力的消耗、节省了社会资源，又节约了时间、极大的提高了工作效率。电子邮件在全球范围内几乎可以忽略空间距离，达到收发的同步性，而与同样提供实时通讯的电话和传真相比，电子邮件所需的费用极低。正因为如此，比起Internet的其他功能，电子邮件从一开始就更容易被接受和使用，以其方便、快捷、经济等特点受到了网民的极大青睐。
作为网络中最早发展起来的部分，电子邮件的功能也最为强大，已成为目前网络上用户最广泛、使用频率最高的一种应用，甚至是人们上网的第一需求。②据美国媒体的调查表明，全球每天在网络上传送的电子邮件已达到14亿封，平均每分钟有97万封电子邮件被发送，全球平均每天每5个人中就有一人发送或接收一封电子邮件。①2002年1月CNNIC最新的《中国互联网络发展状况统计报告》则显示，电子邮箱以92.2%的比率高居我国“用户经常使用的网络服务”之首位，用户平均每人拥有2.2个E-mail帐号，平均每周收到的电子邮件数为8.6，发出的电子邮件数为6.8。
电子邮件的收发离不开电子信箱的存在，该信箱代表了用户在网络空间的邮件地址，现实中的通讯地址可能会随着户主搬迁而变动，但电子邮件地址却是唯一的、固定的。用户可以根据个人需要申请不同的信箱用于不同用途，既可以申请各大网站提供的免费信箱，也可以向网络服务商交纳一定的费用获取一个功能更为齐全的收费信箱使用。
电子邮件最初是美国科研人员为了军事国防目的而推出的，随着Internet的普及，电子邮件已经从简单的个人通讯应用渗入到社会生活的多个方面，例如现代企业内部指令的传递、企业之间订单来往大部分都是通过电子邮件形式进行的。然而，电子邮件并非尽善尽美，它也存在着若干与生俱来的缺陷，一般认为，其的主要缺陷在于其安全性能较差，用户的通信秘密权、商业秘密权和隐私权等易受侵害。②在为人们带来生活和商业便利的同时，电子邮件所引发的种种问题也渐渐显露出来：利用电子邮件进行的违法犯罪活动不断发生，电子邮件作为诉讼证据的地位和效力亟需法律认定，电子邮箱提供者与用户之间的权利义务关系也需要得到法律及时确认与调整。
二、电子邮件引发的法律问题
（一）合同法问题
作为一种新型、快速、经济的信息交换方式，电子邮件在现代商业活动中已经被企业广泛用作订立合同的主要途径与方式。联合国《电子商务示范法》确立的功能等价标准赋予电子邮件与书面形式文件同等的效力，我国《合同法》第十条明确将电子邮件作为合同书面形式的一种，任何人不得以未订立纸面合同为由否认电子邮件合同的效力。通过电子邮件订立合同的过程中需要注意以下几个问题：
1、收发电子邮件时间和特定系统的认定
一封完整的电子邮件，通常包括以下三方面肉眼可见或不可见的信息内容，对于确定合同的成立与生效非常重要：③
（1）邮件的传送信息，通常包括：发送和接收邮件的双方服务器地址；邮件发出和收到的时间（以发件人和收件人计算机上的时间为准）；如果通过第三方转发，应当还有第三方服务器的地址和收到时间。
（2）邮件的表头信息，包括：收件人邮箱地址；发件人的邮箱地址；邮件的标题。
（3）邮件内容，包括：邮件正文；附件。
根据联合国《电子商务示范法》和我国《合同法》的规定，采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为数据电文的到达时间。首先，该“特定系统”是指服务器系统还是邮箱系统，学界有不同认识。有学者主张为了平衡电子邮件发件人和收件人之间的风险，法律应当根据技术特征来设定，特定系统应当指收件人邮箱系统所在的服务器系统，但收件人必须准确设定收件人的邮箱地址。①
具体来讲，利用电子邮件发出要约和承诺的，邮件表头信息中发件人自行输入的电子邮箱地址或系统默认的指定回邮地址所在的邮件服务器即为“特定系统”。②如果要约是在商家的网站上向不特定的客户展示的，则该网站上给定的商务邮箱地址是特定系统。电子邮件进入该特定系统的时间即为要约或承诺的到达时间。③如果发件人在邮件正文中或以其他方式另外给出特定回邮地址且该地址与相关软件所设定的地址不一致时，则应该以邮件正文为准；④收发邮件的软件设定的或信中给定的回邮地址并非终极地址，而是第三方设置了转信功能的邮箱，应以第三方的邮箱服务器为特定系统、邮件进入第三方邮件服务器的时间为到达时间。⑤若收发邮件的软件中并无设定回邮地址，邮件正文中也未给定，则通过邮箱地址和随机ID能够读取地址的，该地址应视为指定的特定系统，收件人能够证明该邮箱地址非为本人的除外。
对于邮件的到达时间，虽然邮件特定位置的会储存邮件的收发时间，但该时间往往并不准确，因计算机系统的时间设置可以由用户自己调整。比较可行的方法是不以接收人计算机内储存的电子邮件时间为准，而以邮件服务器所显示的时间为准，即使服务器的时间由于技术原因可能也有误差，因为邮件服务供应商通常是独立的第三方，由其出具证明更为公平和真实。
2、收发邮件主体的认定
通过电子邮件订立合同是企业行为，但邮件的收发则是某个具体的自然人所为。与传统商务活动中法人行为须有单位盖章不同，电子邮件中很难区分自然人（单位雇员）行为与法人行为。这就要从邮件正文的署名、邮件内容、邮箱是私人专用还是单位商务专用等方面进行判断，邮件正文中署名单位的，应认定为单位是发件人；邮件虽署名为具体的业务员名字或单位与业务员合署，但从邮件正文中的内容来看涉及单位商务业务的，也应认定为单位是发件人。⑥ 自动回邮（Reply）方式下，虽然邮件可能没有任何署名，但回邮行为显然是针对原邮件的回复，则回复人以原邮件注明的为准。一般对于单位内部网络上的个人工作邮箱所发出的商务邮件，应视为法人行为，由单位来承担因内部管理不善产生的商业风险。这就加重了单位的责任，促使其规范内部管理，以维护电子商务的交易安全。
（二）电子邮件侵权
1、侵犯公民隐私权
电子邮件的保密性和安全性相对较低，比普通信函更容易失密，在网上通过E -mail收发电子信函时个人交往的隐秘极易遭到破坏，因为电子邮件传递的信息一般都没有经过加密处理，属于明码传输，电子邮件从发送到收取要经过几个服务器，在其中任何一个中转点，未加密的邮件信息都很容易被偷看。在神通广大的偷窥黑客面前，电子邮件甚至如同一张明信片，在传送过程中随时都有在发送者不知道的情况下被阅读甚至被篡改的可能。①一些喜欢窥探别人隐私的ISP还可以轻而易举的浏览进入其服务器的邮件包，把客户的邮件非法转移或关闭，造成用户邮件丢失和个人隐私或商业秘密的泄露，这与私自开拆他人的信件、侵犯他人通信秘密实际上没有区别。②依美国《电子通讯隐私权保护法案》（Electronic Communication Privacy Act，简称ECPA）的规定，ISP为了商业上的正常使用目的且为了保护其财产或相关权利，可以监看或中途拦截网络中的电子邮件信息，但此处目的正当性的界定标准非常模糊，对保护用户使用电子邮件过程中的隐私权以及其他合法权益极为不利。依照我国《全国人大常委关于维护互联网安全的决定》，非法截获、篡改、删除他人电子邮件或者其他数据资料，侵犯公民通信自由和通信秘密的行为可能构成犯罪，应依法追究刑事责任。
随着企业内部电子化、网络化程度以及电子邮件使用频率的日益增加，为了防止员工利用电子邮件泄漏公司的商业秘密、散播不利于公司的谣言等，雇主利用技术措施监看雇员的电子邮件更是很普遍的现象，包括拦截传输中的电子邮件、中断电子邮件的传输、查看已收发的电子邮件存档、甚至设法恢复已?h除的电子邮件等，引起了员工对于企业侵犯其个人隐私权的强烈抗议。③但就雇主的角度而言，会认为员工使用公司的设备就应执行工作任务，否则就是浪费资源，为企业的经济利益考虑雇主应有权对员工执行职务的品质加以监控。
究竟企业安全和员工隐私何者为重，我国尚未有法律加以明确规定。从ECPA的规定以及相关案例来看，如果企业事先告知员工监看电子邮件的相关政策如电子邮件的使用目的、企业的监看权限、禁止利用电子邮件传输的信息内容等，且为员工所同意，企业可在不超出事先同意的范围内对于商业往来的电子邮件甚至?T工的个人通讯加以监看。但仅仅依赖于双方的合同约定显然无法在纠纷产生后提供足够的法律救济，因此，通过参考各国的立法例赋予一定条件下企业监看员工电子邮件之权利，并对侵犯公民隐私权与维护企业正当利益之间的界限加以严格明确，才是解决问题的根本方法。
2、利用电子邮件侵犯其他人格权
电子邮件的最大特点之一是发送的灵活性与隐蔽性，发信人可以随时在网络服务商处以任何身份注册一个账号，向任何一个有电子邮件地址的收件人发送信息，这种灵活性若被某些别有用心的人所利用便立刻成为了致命的缺陷——可以假冒他人名义散发电子邮件，侵害被假冒者的合法权益；①也可以利用电子邮件散布消息造谣、诽谤他人，损害他人的名誉权，或进行商业性不正当竞争以降低竞争对手的商誉。较之传统的匿名信，匿名电子邮件因具有传播迅速、扩散广泛、影响深入的特点而对被侵权人具有更大的杀伤力。由于绝大多数提供免费邮箱服务的服务器并没有核查注册人注册信息的义务，即使注册人提供的信息完全是虚假的，服务器也无从了解，因此追索发信人时只能找到一堆毫无用处的虚假信息。②而依据《全国人大常委关于维护互联网安全的决定》，利用互联网侮辱他人或者捏造事实诽谤他人、利用互联网损害他人商业信誉和商品声誉等都属于违法犯罪行为。
（二）垃圾邮件问题
经常使用电子邮件的互联网用户可能没有人未遭遇过大量网络邮件的骚扰，这些不受欢迎、未经收件人许可而发送的邮件被称为“垃圾邮件（Spam）”，其中尤以商业广告内容居多，目前已成为互联网上的公害之一。据统计，目前全球电脑网络每天收发的电子邮件中有十分之一是垃圾邮件,约91%的电子邮件用户每周至少收到一次垃圾邮件。③欧洲委员会于2月2日公布的一份调查报告还显示，在全世界网络上散发的未经用户许可的大量电子邮件每年消耗网络费用高达93亿美元，全世界每天约有5亿封有针对性的广告邮件发送到用户的电子信箱中。④这些垃圾邮件不但占用了用户的邮箱空间、阻碍了合法邮件的进入，也造成整个网络系统资源的紧张，对网络的发展和电子邮路的畅通带来负面影响；大量垃圾邮件的狂轰滥炸甚至使用户的电子邮箱崩溃无法使用，信箱中真正有价值的内容也随之丢失。对于按时计费上网的用户尤其是收费邮箱用户而言，花费大量时间接收、阅览、删除垃圾邮件就意味着经济利益的损失。更重要的是，垃圾邮件滥用个人网上地址资料，非法侵入用户的个人空间，极大的侵犯了用户的隐私权。电子邮箱提供商和用户一样，也深受垃圾邮件泛滥之苦，不仅导致其接收以及对付垃圾邮件造成的交通堵塞产生的系统费用居高不下，也使网络服务商的商誉受到损害。
仅仅依靠技术过滤等措施无法根除垃圾邮件之害，深受垃圾邮件之苦的各国纷纷寻求对垃圾邮件的法律规范，以在发件人言论自由的宪法权利、收件人的隐私权益以及网络服务商的合法权益间取得平衡。⑤业内人士认为，除在技术上给予足够重视与投入外，在法律上将发送垃圾邮件的行为明确定义为侵权实有必要。⑥
1997年7月，美国内华达州第一个对电子邮件进行了立法，对滥发电子邮件进行监管；1997年春，康涅迪格州通过了消费者隐私权法案，其中对采用电子邮件形式散发的广告进行了限制；1997年美国通过《电子邮箱保护法案》（Electronic Mailbox Protection Act of l997），禁止从从未注明或虚拟的因特网域名或地址发送垃圾邮件；禁止利用计算机程序或别的技术机制隐蔽垃圾邮件的来源；禁止不顾收件人停止发送邮件的要求，仍然向其传输垃圾邮件；禁止向有意发送垃圾邮件者发送一些电子邮件地址；明知违反计算机互联服务关于垃圾邮件的规则，仍然通过计算机互联服务器指令收集该互联服务的订阅人的电子邮件地址或将垃圾邮件发送至该互联服务的一个或多个订阅人；禁止为了规避法案中关于大批量垃圾邮件的规定，将大批量垃圾邮件分成较小的邮件发送等行为。①1998年制定了《电子邮件使用者保护法案》，与1997年的规定基本相似。2000年7月18日美国众议院通过了《反垃圾邮件法案》，要求任何未经允许的商业邮件必须注明有效的回邮地址，以便于用户决定是否从邮件目录中接收该邮件。 该法案不仅使用户可以更加容易地将那些未经授权而闯进来的垃圾邮件拒之于门外，同时也赋予了网络服务商们对抗垃圾邮件新的法律武器。②在此之前，美国纽约市南区联邦地区法院以及加州洛杉矶县高等法院对素有“垃圾电子邮件大王"之称的华莱士（Sanford Wallace）及其公司的惩罚性判决充分表明了法院严厉禁止被告未经用户同意或通过伪造回邮地址假冒原告名义发放垃圾邮件的立场。
在欧盟国家，《电子商务指令》、《远程合同指令》及其他有关保护个人数据和隐私权的指令构成了完整的法律体系，规定任何商业广告邮件必须符合透明原则，让收件人有选择的自由，并不应导致接收者额外通讯费用的支出。③英国1998年通过的《资料保护法》中广告邮件发送人必须提供收信人拒绝再收到广告电子邮件的功能。其他诸如利用假地址掩盖广告邮件的来源、向已声明不想再收到此类邮件的用户发送垃圾邮件、在电子邮件的主题项提供误导讯息等非法行为也为一些国家的法律所禁止。
2000年5月15日北京市工商行政管理局发布的《关于对利用电子邮件发送商业信息的行为进行规范的通告》是国内第一部对垃圾邮件进行规范的法律。《通告》指出，利用电子邮件发送商业信息应本着诚实、信用的原则，不得违反有关法律法规，不得侵害消费者和其他经营者的合法权益，并应遵守以下规范：
（1）未经收件人同意不得擅自发送；
（2）不得利用电子邮件进行虚假宣传；
（3）不得利用电子邮件诋毁他人商业信誉；
中国政府 马来西亚政府


中华人民共和国政府和马来西亚政府关于对所得避免双重征税和防止偷漏税的协定


　　中华人民共和国政府和马来西政府，愿意缔结关于对所得避免双重征税和防止偷漏税的协定，达成协议如下：

　　第　　一　　条　人　的　范　围
　　本协定适用于缔约国一方或者同时为双方居民的人。

　　第　　二　　条　税　种　范　围
　　一、　本协定适用于由缔约国一方对所得征收的所有税收，不论其征收方式如何。
　　二、　本协定适用的现行税种是：
　　（一）　在中华人民共和国：
　　１、　个人所得税；
　　２、　中外合资经营企业所得税（包括地方所得税）；
　　３、　外国企业所得税（包括地方所得税）。
　　（以下简称“中国税收”）
　　（二）　在马来西亚：
　　１、　所得税和超额利润税；
　　２、　补充所得税，即锡利润税、开发税和木材利润税；
　　３、　石油所得税。
　　（以下简称“马来西亚税收”）
　　三、　本协定也适用于本协定签订之日后增加或者代替第二款所列现行税种的相同或者实质相似的税收。缔约国双方主管当局应将各自税法所作的实质变动，在其变动后的适当时间内通知对方。

　　第　　三　　条　一　般　定　义
　　一、　在本协定中，除上下文另有解释的以外：
　　（一）　“中国”一语是指中华人民共和国；用于地理概念时，是指实施有关中国税收法律的所有中华人民共和国领土，包括领海，以及根据国际法，中华人民共和国拥有勘探和开发海底和底土资源以及海底以上水域资源的主权权利的领海以外的区域；
　　（二）　“马来西亚”一语是指马来西亚联邦，并包括根据与国际法一致的马来西亚法律，马来西亚拥有和行使旨在于勘探和开发海底和底土以及海底以上水域的生物或非生物资源的主权权利的邻近马来西亚领海及其以外的区域；
　　（三）　“缔约国一方”和“缔约国另一方”的用语，按照上下文，是指中国或者马来西亚；
　　（四）　“税收”一语按照上下文，是指中国税收或者马来西亚税收；
　　（五）　“人”一语包括个人、公司和其它团体；
　　（六）　“公司”一语是指法人团体或者在税收上视同法人团体的实体；
　　（七）　“缔约国一方企业”和“缔约国另一方企业”的用语，分别指缔约国一方居民经营的企业和缔约国另一方居民经营的企业；
　　（八）　“国民”一语：
　　１．　在中国是指所有根据中国法律拥有中国国籍的个人和根据中国法律取得其地位的任何法人、合伙企业和其它法人团体；
　　２．　在马来西亚是指任何拥有马来西亚公民身份的个人和按照马来西亚现行法律取得其地位的任何法人、合伙企业、协会和其它实体；
　　（九）“国际运输”一语是指缔约国一方企业以船舶或飞机经营的运输，不
包括仅在缔约国另一方各地之间以船舶或飞机经营的运输；
　　（十）　“主管当局”一语：
　　１．　在中国是指财政部或其授权的代表；
　　２．　在马来西亚是指财政部长或其授权的代表。
　　二、　缔约国一方在实施本协定时，对于未经本协定明确定义的用语，除上下文另有解释的以外，应当具有该缔约国关于本协定适用的税种的法律所规定的含义。

　　第　四　条　居　　　　民
　　一、　在本协定中，“缔约国一方居民”一语是指按照该缔约国法律，由于住所、居所、总机构、实际管理机构所在地，或者其它类似的标准，在该缔约国负有纳税义务的人。
　　二、　由于第一款的规定，同时为缔约国双方居民的个人，其身份应按以下规则确定：
　　（一）　应认为是其有永久性住所所在国的居民；如果在两个国家同时有永久性住所，应认为是与其个人和经济关系更密切（重要利益中心）的国家的居民；
　　（二）　如果其重要利益中心所在国无法确定，或者在两个国家中任何一国都没有永久性住所，应认为是其有习惯性居处所在国的居民；
　　（三）　如果其在两个国家都有，或者都没有习惯性居处，应认为是其国民的国家的居民；
　　（四）　如果其同时是两个国家的国民，或者不是两个国家中任何一国的国民，缔约国双方主管当局应通过协商解决。
　　三、　由于第一款的规定，除个人外，同时为缔约国双方居民的人，应认为是其实际管理机构所在缔约国的居民。然而，如果这个人在缔约国一方设有其实际管理机构，在缔约国另一方设有其总机构，缔约国双方主管当局应协商确定其为本协定中缔约国一方的居民。

　　第　　五　　条　常　设　机　构
　　一、　在本协定中，“常设机构”一语是指企业进行全部或部分营业的固定营业场所。
　　二、　“常设机构”一语特别包括：
　　（一）　管理场所；
　　（二）　分支机构；
　　（三）　办事处；
　　（四）　工厂；
　　（五）　作业场所；
　　（六）　矿场、油井或气井、采石场或者其它开采自然资源包括木材或其它林业产品的场所：
　　（七）　农场或种植园。
　　三、　“常设机构”一语还包括：
　　（一）　建筑工地，建筑、装配或安装工程，或者与其有关的监督管理活动，仅以连续六个月以上的为限；
　　（二）　缔约国一方企业通过雇员或者其它人员，在缔约国另一方为同一个项目或相关联的项目提供的劳务，包括咨询劳务，仅以在任何十二个月中连续或累计超过六个月的为限。
　　四、　虽有第一款至第三款的规定，“常设机构”一语应认为不包括：
　　（一）　专为储存、陈列或者交付本企业货物或者商品的目的而使用的设施；
　　（二）　专为储存、陈列或者交付的目的而保存本企业货物或者商品的库存；
　　（三）　专为另一企业加工的目的而保存本企业货物或者商品的库存；
　　（四）　专为本企业采购货物或者商品，或者搜集情报的目的所设的固定营业场所；
　　（五）　专为本企业进行其它准备性或辅助性活动的目的所设的固定营业场所。
　　五、　虽有第一款和第二款的规定，当一个人（除适用第六款规定的独立代理人以外）在缔约国一方代表缔约国另一方的企业进行活动，有权并经常行使这种权力代表该企业签订合同，这个人为该企业进行的任何活动，应认为该企业在该缔约国一方设有常设机构。除非这个人通过固定营业场所进行的活动限于第四款，按照该款规定，不应认为该固定营业场所是常设机构。
　　六、　缔约国一方企业仅通过按常规经营本身业务的经纪人、一般佣金代理人或者任何其它独立代理人在缔约国另一方进行营业，不应认为在该缔约国另一方设有常设机构。但如果这个代理人的活动全部或几乎全部代表该企业，不应认为是本款所指的独立代理人。
　　七、　缔约国一方居民公司，控制或被控制于缔约国另一方居民公司或者在该缔约国另一方进行营业的公司（不论是否通过常设机构），此项事实不能据以使任何一方公司构成另一方公司的常设机构。

　　第　六　条　不动产所得
　　一、　缔约国一方居民从位于缔约国另一方的不动产取得的所得，可以在该缔约国另一方征税。
　　二、　在本协定中，“不动产”一语应当具有财产所在地的缔约国的法律所规定的含义。该用语在任何情况下应包括附属于不动产的财产，农业和林业所使用的牲畜和设备，有关地产的一般法律规定所适用的权利，不动产的用益权以及由于开采或有权开采矿藏和其它自然资源包括木材或其它林业产品取得的不固定或固定收入的权利。船舶和飞机不应视为不动产。
　　三、　第一款的规定应适用于从直接使用、出租或者任何其它形式使用不动产取得的所得。
　　四、　第一款和第三款的规定也适用于企业的不动产所得和用于进行独立个人劳务的不动产所得。

　　第　　七　　条　营　业　利　润
　　一、　缔约国一方企业的利润应仅在该缔约国征税，但该企业通过设在缔约国另一方常设机构在该缔约国另一方进行营业的除外。如果该企业通过设在缔约国另一方的常设机构在该缔约国另一方进行营业，其利润可以在该缔约国另一方征税，但应仅以属于该常设机构的利润为限。
　　二、　除适用第三款的规定以外，缔约国一方企业通过设在缔约国另一方的常设机构在该缔约国另一方进行营业，应将该常设机构视同在相同或类似情况下从事相同或类似活动的独立分设企业，并同该常设机构所隶属的企业完全独立处理，该常设机构可能得到的利润在缔约国各方应归属于该常设机构。
　　三、　确定常设机构的利润时，应当允许扣除其进行营业发生的各项费用，包括管理和一般行政费用，不论其发生于该常设机构所在国或者其它任何地方。但是，常设机构使用专利或者其它权利支付给企业总机构或该企业其它办事处的特许权使用费、报酬或其他类似款项，具体服务或管理的佣金，以及因借款所支付的利息，该企业是银行机构的除外，都不作任何扣除（属于偿还代垫实际发生的费用除外）。同样，在确定常设机构的利润时，也不考虑该常设机构从企业总机构或该企业其它办事处取得的专利或其它权利的特许权使用费、报酬或其它类似款项，具体服务或管理的佣金，以及贷款给该企业总机构或该企业其它办事处所取得的利息，该企业是银行机构的除外（属于偿还代垫实际发生的费用除外）。
　　四、　如果缔约国一方主管当局得到的情报不足以确定归属一个企业的常设机构的利润，第二款并不影响缔约国一方在确定该常设机构纳税义务方面实施由该缔约国主管当局自行决定或核定该常设机构应纳税的利润的法律。但是，应在该主管当局得到的情报允许的情况下，按照本条的原则实施上述法律。
　　五、　不应仅由于常设机构为企业采购货物或商品，将利润归属于该常设机构。
　　六、　在第一款至第五款中，除有适当的和充分的理由需要变动外，每年应采用相同的方法确定属于常设机构的利润。
　　七、　利润中如果包括本协定其它各条单独规定的所得项目时，本条规定不应影响其它各条的规定。

　　第　八　条　海运和空运
　　一、　缔约国一方企业以飞机经营国际运输业务所取得的利润，应仅在该缔约国征税。
　　二、　缔约国一方企业以船舶经营国际运输业务从缔约国另一方取得的所得，可以在该缔约国另一方征税。但该缔约国另一方对该项所得征收的税额将减为该项税额的百分之五十。
　　三、　第一款和第二款的规定也适用于参加合伙经营、联合经营或者参加国际经营机构取得的利润。

　　第　　九　　条　联　属　企　业
　　当：
　　（一）　缔约国一方企业直接或者间接参与缔约国另一方企业的管理、控制或资本，或者
　　（二）　同一人直接或者间接参与缔约国一方企业和缔约国另一方企业的管理、控制或资本，
　　在上述任何一种情况下，两个企业之间的商业或财务关系不同于独立企业之间的关系，因此，本应由其中一个企业取得，但由于这些情况而没有取得的利润，可以计入该企业的利润，并据以征税。

　　第　　十　　条　股　　　　　息
　　一、　缔约国一方居民公司支付给缔约国另一方居民的股息，可以在该缔约国另一方征税。
　　二、　中国居民公司支付给马来西亚居民的股息，可以按照中国法律在中国征税。但是，如果该项股息的受益所有人是马来西亚居民，则所征税款不应超过该股息总额的百分之十。
　　本款规定，不应影响对该公司支付股息前的利润所征收的公司利润税。
　　三、　马来西亚居民公司支付给受益人是中国居民的股息，在马来西亚除对公司所得征税外，免除对该项股息征收任何税收。本款并不妨碍马来西亚对其居民公司支付股息已付或视同已付税款的有关马来西亚法律规定，其税款可以按照该项股息支付后的下一个马来西亚征税年度的适当税率进行调整。
　　四、　本条“股息”一语是指从股份或者非债权关系分享利润的权利取得的所得，以及按照分配利润的公司是其居民的缔约国法律，视同股份所得同样征税的所得。
　　五、　如果股息受益所有人是缔约国一方居民，在支付股息的公司是其居民的缔约国另一方，通过设在该缔约国另一方的常设机构进行营业，据以支付股息的股份与该常设机构有实际联系的，不适用第一款、第二款和第三款的规定。在这种情况下，应适用第七条的规定。
　　六、　缔约国一方居民公司从缔约国另一方取得利润或所得，该缔约国另一方不得对该公司支付的股息征收任何税收。但支付给该缔约国另一方居民的股息或者据以支付股息的股份与设在缔约国另一方的常设机构有实际联系的除外。对于该公司的未分配的利润，即使支付的股息或未分配的利润全部或部分是发生于该缔约国另一方的利润或所得，该缔约国另一方也不得征收任何税收。

　　第十一条　利　　息
　　一、　发生于缔约国一方而支付给缔约国另一方居民的利息，可以在该缔约国另一方征税。
　　二、　然而，这些利息也可以在该利息发生的缔约国，按照该缔约国的法律征税。但是，如果收款人是该利息受益所有人，则所征税款不应超过利息总额的百分之十。
　　三、　虽有第二款的规定，中国居民作为受益所有人取得的利息，如果支付利息的贷款或其它负债是根据马来西亚一九六七年所得税法第二章第一条的规定而批准的贷款，该项利息将免征马来西亚税收。
　　四、　虽有第二款和第三款的规定，缔约国一方政府从缔约国另一方取得的利息，在该缔约国另一方应免予征税。
　　五、　在第四款中，“政府”一语
　　（一）　在马来西亚是指马来西亚政府并包括：
　　１、　州政府；
　　２、　地方当局；
　　３、　马来西亚挪格拉银行（中央银行）；
　　４、　缔约国双方主管当局随时可同意的，由马来西亚政府、州政府或地方当局拥有其全部资本的机构；
　　（二）　在中国是指中华人民共和国政府并包括：
　　１、　地方政府；
　　２、　中国人民银行、中国银行总行和中国国际信托投资公司；
　　３、　缔约国双方主管当局随时可同意的，由中华人民共和国政府拥有其全部资本的机构。
　　六、　本条“利息”一语是指从各种债权取得的所得，不论其有无低押担保或者是否有权分享债务人的利润；特别是从公债、债券或者信用债券取得的所得。
　　七、　如果利息受益所有人是缔约国一方居民，在该利息发生的缔约国另一方，通过设在该缔约国另一方的常设机构进行营业，据以支付该利息的债权与该常设机构有实际联系的，不适用第一款、第二款和第三款的规定。在这种情况下，应适用第七条的规定。
　　八、　如果支付利息的人为缔约国一方政府、其行政区、地方当局或该缔约国居民，应认为该利息发生在该缔约国。然而，当支付利息的人不论是否为缔约国一方居民，在缔约国一方设有常设机构，支付该利息的债务与该常设机构有联系，并由其负担这种利息，上述利息应认为发生于该常设机构所在缔约国。
　　九、由于支付利息的人与受益所有人之间或者他们与其他人之间的特殊关系
，就有关债权支付的利息数额超出支付人与受益所有人没有上述关系所能同意的数额时，本条规定应仅适用于后来提及的数额。在这种情况下，对该支付款项的超出部分，仍应按各缔约国的法律征税，但应对本协定其它规定予以适当注意。

　　第十二条　特许权使用费
　　一、　发生于缔约国一方而支付给缔约国另一方居民的特许权使用费，可以在该缔约国另一方征税。
　　二、　然而，这些特许权使用费也可以在其发生的缔约国，按照该缔约国的法律征税。但是，如果收款人是该特许权使用费受益所有人，则所征税款不应超过：
　　（一）　第三款第（一）项所述特许权使用费总额的百分之十；
　　（二）　第三款第（二）项所述特许权使用费总额的百分之十五。
　　三、　本条“特许权使用费”一语是指对以下作为报酬取得的款项：
　　（一）　使用或有权使用专利、专有技术、商标、设计或模型、图纸、秘密配方或秘密程序、科学著作的版权，或者使用、有权使用工业、商业、科学设备或有关工业、商业、科学经验的情报；
　　（二）　使用或有权使用文学、艺术著作，包括电影影片、无线电或电视厂播使用的胶片、磁带的版权。
　　四、　如果特许权使用费受益所有人是缔约国一方居民，在该特许权使用费发生的缔约国另一方，通过设在该缔约国另一方的常设机构进行营业，据以支付该特许权使用费的权利或财产与该常设机构有实际联系的，不适用第一款和第二款的规定。在这种情况下，应适用第七条的规定。
　　五、　如果支付特许权使用费的人是缔约国一方政府、其行政区、地方当局或该缔约国居民，应认为该特许权使用费发生在该缔约国。然而，当支付特许权使用费的人不论是否为缔约国一方居民，在缔约国一方设有常设机构，支付该特许权使用费的义务与该常设机构有联系，并由其负担这种特许权使用费，上述特许权使用费应认为发生于该常设机构所在缔约国。
　　六、　由于支付特许权使用费的人与受益所有人之间或他们与其他人之间的特殊关系，就有关使用、权利或情报支付的特许权使用费数额超出支付人与受益所有人没有上述关系所能同意的数额时，本条规定应仅适用于后来提及的数额。在这种情况下，对该支付款项的超出部分，仍应按各缔约国的法律征税，但应对本协定其它规定予以适当注意。
　　七、　中国居民取得的特许权使用费根据马来西亚的电影影片租借税法应纳影片租借税的，不应征收本协定适用的马来西亚税。

　　第　十　三　条　财　产　收　益
　　一、　缔约国一方居民转让第六条第二款所述位于缔约国另一方的不动产取得的收益，可以在该缔约国另一方征税。
　　二、　转让缔约国一方企业在缔约国另一方的常设机构营业财产部分的动产，或者缔约国一方居民在缔约国另一方从事独立个人劳务的动产取得的收益，包括转让常设机构（单独或者随同整个企业）取得的收益，可以在该缔约国另一方征税。
　　三、　转让从事国际运输的船舶或飞机，或者转让属于经营上述船舶、飞机的动产取得的收益，应仅在该企业为其居民的缔约国一方征税。
　　四、　转让一个公司财产股份的股票取得的收益，该公司的财产又主要直接或者间接由位于缔约国一方的不动产所组成，可以在该缔约国一方征税。转让一个合伙企业或信托机构的股权取得的收益，该合伙企业或信托机构的财产又主要由位于缔约国一方的不动产所组成，可以在该缔约国一方征税。
　　五、　缔约国一方居民转让第一款至第四款所述财产以外的其它财产取得的收益，发生于缔约国另一方的，可以在该缔约国另一方征税。

　　第　十　四　条　独立个人劳务
　　一、　缔约国一方居民由于专业性劳务或者其它独立性活动取得的所得，应仅在该缔约国征税。但具有以下情况之一的，可以在缔约国另一方征税：
　　（一）　在有关历年中在该缔约国另一方停留连续或累计等于或超过一百八十三天；
　　（二）　在该缔约国另一方的劳务报酬，虽然其在有关历年中在该缔约国另一方停留连续或累计少于一百八十三天，不论该报酬是从该缔约国另一方居民取得还是由非该缔约国另一方居民设在该缔约国另一方的常设机构所负担，在任何情况下在该历年中报酬金额超过四千美元或等值的马来西亚林基特或等值的中国人民币。
　　二、　“专业性劳务”一语特别包括独立的科学、文学、艺术、教育或教学活动，以及医师、律师、工程师、建筑师、牙医师和会计师的独立活动。

　　第　　十　　五　　条　非独立个人劳务
　　一、　除适用第十六条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条和第二十一条的规定以外，缔约国一方居民因受雇取得的薪金、工资和其它类似报酬，除在缔约国另一方受雇的以外，应仅在该缔约国一方征税。在该缔约国另一方受雇取得的报酬，可以在该缔约国另一方征税。
　　二、　虽有第一款的规定，缔约国一方居民因在缔约国另一方受雇取得的报酬，同时具有以下三个条件的，应仅在该缔约国一方征税：
　　（一）　收款人在有关历年中在该缔约国另一方停留连续或累计不超过一百八十三天；
　　（二）　该项报酬由并非该缔约国另一方居民的雇主支付或代表该雇主支付；
　　（三）　该项报酬不是由雇主设在该缔约国另一方的常设机构所负担。
　　三、　虽有本条以上规定，在缔约国一方企业经营国际运输的船舶或飞机上受雇而取得的报酬，可以在该企业为其居民的缔约国征税。

　　第　十　六　条　董　　事　　费
　　缔约国一方居民作为缔约国另一方居民公司的董事会成员取得的董事费和其它类似款项，可以在该缔约国另一方征税。

　　第　十　七　条　艺　术　家　和　运　动　员
　　一、　虽有第十四条和第十五条的规定，缔约国一方居民，作为表演家，如戏剧、电影、广播或电视艺术家、音乐家或者作为运动员，在缔约国另一方从事其个人活动取得的所得，可以在该缔约国另一方征税。
　　二、　虽有第七条、第十四条和第十五条的规定，表演家或运动员从事其个人活动取得的所得，并非归属表演家或者运动员本人，而是归属于其他人，可以在该表演家或运动员从事其活动的缔约国征税。
　　三、　虽有第一款和第二款的规定，作为缔约国一方居民的表演家或运动员在缔约国另一方按照缔约国双方政府的文化交流计划进行活动取得的所得，在该缔约国另一方应予免税。

　　第　十　八　条　退　　休　　金
　　一、　除适用第十九条第二款的规定以外，因以前的雇佣关系支付给缔约国一方居民的退休金和其它类似报酬或年金，应仅在该缔约国一方征税。
　　二、　虽有第一款的规定，缔约国一方政府或地方当局按社会保险制度的公共福利计划支付的退休金和其它类似款项，应仅在该缔约国一方征税。

　　第　十　九　条　政　府　服　务
　　一、　（一）　缔约国一方政府、行政区或地方当局对向其提供服务的个人支付退休金以外的报酬，应仅在该缔约国一方征税。
　　（二）　但是，如果该项服务是在缔约国另一方提供，而且提供服务的个人是该缔约国另一方居民，并且该居民：
　　１、　是该缔约国国民；或者
　　２、　不是仅由于提供该项服务，而成为该缔约国的居民，
　　该项报酬，应仅在该缔约国另一方征税。
　　二、　（一）　缔约国一方政府、行政区或地方当局支付的或者从其建立的基金中支付给向其提供服务的个人的退休金，应仅在该缔约国一方征税。
　　（二）　但是，如果提供服务的个人是缔约国另一方居民，并且是其国民的，该项退休金可以在该缔约国另一方征税。
　　三、　第十五条、第十六条、第十七条和第十八条的规定，应适用于向缔约国一方政府、行政区或地方当局举办的事业提供服务取得的报酬和退休金。

　　第　二　十　条　教师和研究人员
　　一、　一个人在紧接前往缔约国另一方之前是缔约国一方居民，应该缔约国另一方的大学、学院、学校或其它类似的教育机构或科研机构的邀请，仅为在该教育机构或科研机构从事教学或研究或两者兼顾的目的前往该缔约国另一方，停留时间不超过三年的，该缔约国另一方应对其由于该项教学或研究取得的任何报酬，免征在该缔约国应缴纳的税收。
　　二、　本条不适用于主要是为某人或某些人的私人利益的研究所得。

　　第　二　十　一　条　学　生　和　实　习　人　员
　　一个人在紧接前往缔约国另一方之前是缔约国一方居民，仅为以下目的暂行停留在该缔约国另一方：
　　（一）在该缔约国另一方被承认的大学、学院、学校或其它类似的教育机构中作为学生；
　　（二）　作为企业或技术学徒；
　　（三）　从缔约国任何一方政府、科学、教育、文化或慈善组织，或根据缔约国任何一方政府的技术援助计划，用于学习、研究或培训目的的赠款、补贴或奖金的取得者。
　　该缔约国另一方应对其以下所得免予征税：
　　（一）　其为了维持生活、接受教育、学习、研究或培训的目的从国外取得的汇款；
　　（二）　所取得的赠款、补贴或奖金；
　　（三）　在该缔约国另一方提供与其学习、研究或培训相关的或为维持其生活所需的劳务取得的任何报酬，在一个历年中金额不超过二千美元或等值的马来西亚林基特或等值的中国人民币。

　　第　二　十　二　条　其　　它　　所　　得
　　一、　缔约国一方居民取得的各项所得，不论在什么地方发生的，凡本协定上述各条未作规定的，应仅在该缔约国一方征税。
　　二、　第六条第二款规定的不动产所得以外的其它所得，如果所得收款人为缔约国一方居民，通过设在缔约国另一方的常设机构在该缔约国另一方进行营业，据以支付所得的权利或财产与该常设机构有实际联系的，不适用第一款的规定。在这种情况下，应适用第七条的规定。
　　三、　虽有第一款和第二款的规定，缔约国一方居民取得的各项所得，凡本协定上述各条未作规定的，而发生在缔约国另一方的，可以在该缔约国另一方征税。

　　第　二　十　三　条　消　除　双　重　征　税
　　一、　在中国，消除双重征税如下：
　　（一）　中国居民从马来西亚取得的所得，按照本协定规定缴纳的马来西亚收数额，可以在对该居民征收的中国税收中抵免。但是，抵免额不应超过对该项所得按照中国税法和规章计算的中国税收数额。
　　（二）　从马来西亚取得的所得是马来西亚居民公司支付给中国居民公司的股息，同时该中国居民公司拥有支付股息公司股份不少于百分之十的，该项抵免应考虑支付该股息公司就该项所得缴纳的马来西亚税收。
　　二、　第一款中“缴纳的马来西亚税收”一语，应视为包括根据马来西亚法律和本协定的规定对以下所得已经缴纳的马来西亚税收：
　　（一）　假如没有根据以下法律规定给予减税、免税的任何从马来西亚来源的所得：
　　１．　马来西亚一九六七年所得税法第５４章Ａ条、５４章Ｂ条、６０章Ａ条、６０章Ｂ条和附表７Ａ；
　　２．　在本协定签字之日已生效的马来西亚一九六八年投资鼓励法第２１章、第２２章、第２６章、第３０章ＫＡ条和第３０章Ｑ条；
　　３．　缔约国双方主管当局同意的任何其它马来西亚今后可能采用、旨在修改或补充投资鼓励法的类似规定；
　　（二）　假如没有根据第十一条第三款给予该款所适用的利息免税。
　　三、　根据在马来西亚以外的任何国家缴纳的税收在马来西亚税收中低免的马来西亚有关法律，马来西亚居民根据中国法律及本协定，就其在中国取得的所得缴纳的中国税收，将允许马来西亚税收中抵免。如果这一所得是中国居民公司支付给予马来西亚居民公司的股息，同时该马来西亚居民公司拥有支付股息公司的投票股份不少于百分之十，该项抵免将考虑该公司用于支付股息的所得缴纳的中国税收。然而抵免额将不超过给予抵免以前计算的对该项所得相应征收的那部分马来西亚税收。
　　四、　第三款提及的抵免中，“缴纳的中国税收”一语应视为包括假如没有按以下规定给予免税、减税或退税而可能缴纳的中国税收数额：
　　（一）　中国中外合资经营企业所得税法第五条、第六条和中外合资经营企业所得税法施行细则第三条的规定；
　　（二）　中国外国企业所得税法第四条和第五条的规定；
　　（三）　本协定签订之日或以后，经缔约国双方主管当局同意的中国为促进经济发展，在中国法律中采取的任何类似的特别鼓励措施。

　　第　二　十　四　条　无　差　别　待　遇
　　一、　缔约国一方国民在缔约国另一方负担的税收或者有关条件，不应与该缔约国另一方国民在相同情况下，负担或可能负担的税收或者有关条件不同或比其更重。
　　二、　缔约国一方企业在缔约另一方的常设机构税收负担，不应高于该缔约国另一方对其本国进行同样活动的企业。
　　三、　缔约国一方企业的资本全部或部分，直接或间接为缔约国另一方一个或一个以上的居民拥有或控制，该企业在该缔约国一方负担的税收或者有关条件，不应与该缔约国一方其它同类企业的负担或可能负担的税收或者有关条件不同或比其更重。
　　四、　本条不应理解为：
　　（一）　缔约国一方由于民事地位、家庭负担给予该缔约国居民的任何个人扣除、优惠和减税也必须给予属于该缔约国另一方居民的个人。
　　（二）　马来西亚在本协定签字之日，根据法律仅向属于马来西亚非居民的马来西亚国民提供的税收上的个人扣除、优惠和减免也必须给予在马来西亚属于非居民的中国国民。
　　五、　本条不应限制缔约国双方为促进本国经济的发展而向其国民提供的税收上的鼓励。

　　第　二　十　五　条　协　　商　程　　序
　　一、　当缔约国一方居民认为，缔约国一方或者双方所采取的措施，导致或将导致对其不符合本协定规定的征税时，可以不考虑各缔约国国内法律的补救办法，将案情提交本人为其居民的缔约国主管当局；或者如果其案情属于第二十四条第一款，可以提交本人为其国民的缔约国主管当局。该项案情必须在不符合本协定规定的征税措施第一次通知之日起，三年内提出。
　　二、　上述主管当局如果认为所提意见合理，又不能单方面园满解决时，应设法同缔约国另一方主管当局相互协商解决，以避免不符合本协定规定的征税。
　　三、　缔约国双方主管当局应通过协议设法解决在解释或实施本协定时发生的困难或疑义，也可以对本协定未作规定的消除双重征税问题进行协商。
　　四、　缔约国双方主管当局为达成第二款和第三款的协议，可以相互直接联系。为有助于达成协议，双方主管当局的代表可以进行会晤，口头交换意见。

　　第　二　十　六　条　情　　报　交　换
　　一、　缔约国双方主管当局应交换为实施本协定的规定所需要的情报，特别是防止偷漏本协定所涉及的税种的情报。缔约国一方收到的情报应作密件处理，仅应告知与本协定所含税种有关的查定、征税、执行、起诉或裁决上诉有关的人员或当局（包括法院和行政管理部门）。上述人员或当局应仅为上述目的使用该情报，但可以在公开法庭的诉讼程序或法庭判决中公开有关情报。
　　二、　第一款的规定在任何情况下，不应被理解为缔约国一方有以下义务：
　　（一）　采取与该缔约国或缔约国另一方法律和行政惯例相违背的行政措施；
　　（二）　提供按照该缔约国或缔约国另一方法律或正常行政渠道不能得到的情报；
　　（三）　提供泄露任何贸易、经营、工业、商业、专业秘密、贸易过程的情报或者泄露会违反公共秩序的情报。

　　第　二　十　七　条　外交和领事官员
　　本协定应不影响按国际法一般规则或特别协定规定的外交或领事官员的税收特权。

　　第　二　十　八　条　生　　　效
　　一、　本协定在缔约国双方交换外交照会确认已履行为本协定生效所必需的各自得法律程序之日起的第三十天开始生效。
　　二、　本协定应有效：
　　（一）　在中国：
　　对在本协定生效后的次年一月一日或以后开始的纳税年度中取得的所得。
　　（二）　在马来西亚：
　　对在本协定生效后下一个日历年的次年一月一日或以后开始的征税年及以后的征税年所征收的马来西亚税收。

　　第　二　十　九　条　终　　　止
　　本协定应长期有效。但缔约国任何一方可以在本协定生效之日起满五年后任何历年六月三十日或以前，通过外交途径书面通知对方终止本协定。
　　在这种情况下，本协定应失效：
　　（一）　在中国：
　　对终止通知发出后的次年一月一日或以后开始的纳税年度中取得的所得。
　　（二）　在马来西亚：
　　对终止通知发出后的下一个日历年的次年一月一日或以后开始的征税年及以后的征税年所征收的马来西亚税收。
　　下列代表，经各自政府正式授权，已在本协定上签字为证。
　　本协定于一九八五年十一月二十三日在北京签订，一式两份，每份都用中文、马来文和英文写成，三种文本具有同等效力。如在解释和实施上遇有分歧应以英文本为准。
　　　　　　　　　中华人民共和国政府　　　　　　　马来西亚政府
　　　　　　　　　　　　代　表　　　　　　　　　　　　代　表
　　　　　　　　　　吴学谦（签字）　　　　　　艾哈迈德里·里陶丁（签字）